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一、关于《征求意见稿》的出台以及最新司法裁判案例2018年8月9日,最高人民法院公布了《最高人民法院关于审理公司为他人提供担保纠纷案件适用法律问题的解释(征求意见稿)》(下称“《征求意见稿》”),其中,第六条第三款规定:“上市公司为他人提供担保,相对人依据规定进行形式审查的,应当以上市公司公开披露的信息为准。担保权人在接受上市公司提供的担保时,应当审查上市公司的披露信息。”第五条规定:“持有符合法定或章程规定多数表决权的控股股东、公司实际控制人未按公司法第十六条第一款规定以公司名义为他人提供担保,公司以担保事项未经决议或者未经适当决议程序为由,主张担保合同对其不发生效力的,人民法院不予支持。但公司为上市公司的除外。公司股东未按公司法第十六条第二款规定以公司名义为其他股东或者实际控制人提供担保,相对人能够证明被担保的股东或者受实际控制人支配的股东依照公司法第十六条第三款的规定回避表决后,以公司名义提供担保的股东所持表决权仍过半数的,对相对人主张由公司承担担保责任的诉讼请求,人民法院应予支持。但公司为上市公司的除外。”

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四、关于上市公司违规担保的效力认定及司法实践中的争议焦点既然上市公司为控股股东、实际控制人提供担保必须履行严格的法定程序,那么,控股股东、实际控制人绕过法定程序,利用上市公司擅自为其债务提供担保,所签订的担保合同对上市公司是否当然无效呢?实践中,各地人民法院对此类案件的司法判决“结果各异”,让人无所适从。大部分人民法院倾向认为《公司法》第十六条第二款的规定属于公司内部的管理性规范,债权人属于“善意第三人”,从而判决担保人应承担担保责任;还有部分法院认为债权人未尽审慎审查义务存在过错,判决担保人对债务人不能清偿部分的1/2承担责任。即便是最高人民法院各民事法庭,对相关问题的倾向性意见也并不统一。

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前段时间到一个一线城市的著名大厦参观一个博物馆。博物馆是民营企业主办的。在同一个大厦里,该企业还开办了一家保管箱服务公司。博物馆经常与银行的私人银行部进行合作。银行希望通过艺术品投资与收藏,强化与客户的关系。博物馆希望通过与银行的合作,招揽更多的艺术品投资客。这家企业更特别,还希望通过与银行的合作,能为保管箱服务招徕客户。

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